比较法总论 8.8分
读书笔记 第五章 法系的样式
灰袍
根据我们的判断,在法系论范围内的样式构成因素如下:
(1)一个法律秩序在历史上的来源与发展;
(2)在法律方面占统治地位的特别的法学思想方法;
(3)特别具有特征性的法律制度(“Rechtsinstitue”);
(4)法源的种类及其解释;
(5)思想意识因素。

本书根据以上的五个方面的考虑,从多个方面考虑给出了 法系的划分(出于教学的目的)。虽然陈述地比较简单,但在各种因素当中梳理出来重要的几个方面,还是颇有说道。

1. 法律秩序的来源 。通俗一点更狭窄地说是 法典继承和接受,比较典型的是 法国民法典和德国民法典 分别在不同的历史时期影响了不同的国家,虽然德国和法国都继受和受惠于罗马法。

2.法学思想方法。罗马法系的典型特征是法律规范的抽象化,而普通法则是从判例到判例的具体化适用更多。还有在大陆法和普通法两种体系分别出现了不同的法学理论家,若干国家的法典和法官们都分别被这些法学思想方法所影响,比如 耶林对德意志的影响,霍姆斯对美国的影响等。

3. 特征性的法律制度。普通法系 有比较特征鲜明的法律制度,比如信托制度 大陆法系的国家也分别有,比如 “无因事务管理”,在社会主义法系当中 是计划经济当中的企业契约制度。

4. 法源的种类。法院和司法组织的独立性方面,但作者认为这方面其实差异没有人们想象的那么大。

5. 思想意识因素。主要是宗教和意识形态的不同。

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