法理学 8.8分
读书笔记 第七章 分析实证主义法学
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一 分析实证主义

源头:(1)哲学:实证主义限定于特定的经验材料范围内;反对价值判断,进行分析。(2)自然科学:观察经验事实和感知材料。

1、法律实证主义:法哲学的任务仅在分析和剖析实在法律制度。只有实在法才是法律,实在法是主权者制定的规范。 严格区分实在法与伦理规范和社会政策,正义就是“合乎法条”。

2、分析实证主义:以特定的法律制度作为出发点,借助归纳的方法从法律制度中提取基本的理念、概念和特点,进而进行比较,确定共同的因素。

二 奥斯丁

1、基本观点:严格区分法理学和伦理学。(1)立法学是伦理学的分支;(2)功利是检验法律的最终标准(同边沁);(3)法理学独立自足,只关注实在法。

2、任务:阐述实在法律制度的一般概念和原则。(1)解释法律术语;(2)对权利义务分类。

3、法官造法才是真正意义的实在法。本质:政治的优势者指导劣势者制定的。

4、正义观念:实在法包括自身标准,合乎这一标准就是正义。正义与非正义只是标准问题。

三 凯尔森:纯粹法学理论

1、正义概念:

把某个一般性规则确实适用于据其内容所应当适用的一切案件。正义意味着忠实地适用某一实在命令以保护其存在。
引自 第七章 分析实证主义法学

特点:(1)意识形态概念,反映主观倾向(2)合法条性,正义无法认知,如果硬要给出科学回答。

2、法律规范 (1)含义:某事应当是或应当发生,人们应当以特定方式作为。(2)特点:强制,通过逆向行为进行制裁;外在制裁。

司法者既陈述(涵摄)法律,也创制法律

法律涵义排斥道德,强力因素

国家与法律同一,国家是强制规范的总和

四 新分析法学和语言学法学

1、哈特:首位规则和次位规则

2、德沃金

法官有义务遵循公平正义的一般原则,实质性限定

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