法律是什么? 7.4分
读书笔记 第七章 法律的规范性与强制力
灰袍·却尘思
法预测说源自美国唯实主义法学的学者,也有多种不同的见解,引用之际必须注意究竟是谁、以何种脉络提出的理论。较常被引用的,是著名的美国联邦最高法院大法官霍姆斯(Oliver Wendell Holmes)在演讲中提及的,“什么是法律(the law)?法律,就是预测法院实际上将如何行动。此外的解释均属饶舌”(Oliver Wendell Holmes, "The Path of the Law", Harvard Law Review ,Vol.10 ,No.8,1897,p.461)。不过请留意,霍姆斯这场演讲是以即将成为律师的法学院学生为主要听众。由于律师必须给予请托人适当的法律意见,因此当请托人的案件进入法院时,正确预测法院将如何判断就是律师必须具备的基础能力。在这个意义下,大法官把律师应习得的“法律”,解释成“对于法院如何判断的预测”或许没什么不妥。只是,这与一般常识所理解的法律并不相同。这也是本章要提醒读者的:对于霍姆斯大法官的法预测说,我们可不要囫囵吞枣地接受。

本书在 [文献解说] 部分对法哲学之法律是什么的 法预测说的一个说明,举得是最常被提及的霍姆斯大法官的观点 ,哈特在《法律的概念》中同样批驳了这种观点,一般的法学史也可能有提及。本书的解释很不错的一点在于从霍姆斯此文的发表立场——对哈佛法学院毕业生的演讲 来澄清,暗示霍姆斯未必全然支持此观点,法律是什么的问题他尚有所保留。

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