民法思维 9.4分
读书笔记 第155页
lotus
法律的适用,乃法的发现,就民法言,其思考过程,通常分为三个阶段,即法律解释、法律补充及超越法律的法之发现。在详为论述之前,先作简要说明:1、法律解释指在阐释法律规定的规范意旨,以文字为出发点,但不得超过可能的文义。经由解释而确定内容,违反法律规范意旨时,得为目的性限缩,此乃对法律的内容作但书性的限缩,不同于依法律文义所为限制解释。法律规定使用不确定法律概念,尤其是概括条款时,则应于个案加以具体化。2、关于某事项,法律可能文义不能涵盖时,则属法律不备,于构成法律漏洞时,则有补充的必要,若有法律规定可资援用时,应类推适用之;若无可类推适用的法律规定时,则须依法律原则及合乎事理的利益衡量及利益判断加以补充。3、关于某事项,法律未设规定,并不构成法律漏洞时,则仅在例外的情形,法院始得基于法律交易需要、事物本质、法律伦理原则及社会正义的迫切需要,超越法律而为造法。需注意的是,上揭法律适用的每一个阶段虽各有其思考方法,但不能严格划分,而是一个连续性、移动性的过程。

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