西窗法雨 7.5分
读书笔记 第四、五天
博言

《因势利导的缘由》 缘由在于顺乎民心民意。

《你说什么法官裁断什么》 法官只关心“要求”、“案情”、“理由”,只要相互可以支持,就不多问,可以使案件简单明了 法律的出发点:主体的权利保护(问这问那反而有干涉权利之嫌)

《“事实”和“证据”这两个词》 法官只注重证据,事实已经发生,而证据不但是已经发生还是“制度安排”的概念。 想要抓住“事实”可能会造成主观揣测

《自由心证》 法定证据制:判断证据时要以法律规定为依据 缺点:束缚法官正确判断力往往法律没有规定的证据起重要作用;为了获得法定证据,执法人员不择手段; 自由心证:凭内心来对证据进行判断。 (可以更加民主吧,但也带来主观臆测的问题)

《法庭上的对抗》 中:从法官的查证逐渐演变为法官观察判断。 “真理越辩越明” 优点:法官本来就应该是中立的,查证式的问这问那可能会导致偏向一方。是一种文化意义的观念革命

《证人的麻烦》 英国:证人有责任出庭作证但是不能因此享受对抗私人业权的保护权利。 (绝对的私有制?)

《防患于未然》(思想犯罪到底算不算犯罪?) 西:刑法的目的是为了惩罚,也是为了教育,维护社会安全。所以在犯罪行为发生之前采取一些措施予以预防是有意义的。 (可是。。这样总有点不合适吧。。。) 《没有过错的犯罪》(法院判一烟草批发商烟草有假,处刑事罚金,但是法律并没有规定批发商需要验证烟草的真假) 意义在于此举有有效的警示作用。 一般罚金:只是罚金;刑事罚金:有罪名,是一辈子的黑锅~

《辛普森的命运》(辛普森在刑事官司中判无罪,民事官司中判有罪) 刑事官司与民事官司的证据不同,刑事一定要证据确凿无疑,民事则不那么严格。 刑事是利用国家权力对付个人,若不严格就会导致滥用侵犯个人权利。 民事是个人运用权利对付另一个人,是平等的义务关系。 (那么在西方社会中国家之于民众到底处于一个什么位置?)

《泾渭分明》 野生动物的所有权以“牢牢抓住”为标志。 法律不能要求应做道德赞许的事。道德是高要求,可以朦胧审美,法律是低要求,必须泾渭分明。

《“公平的”责任分担》(三人打猎,其中一人被两人误伤打到眼睛,无法判断究竟是谁开的枪,没有办法推测谁是直接关系,最终法院判决除非两个人能拿出证据谁开枪了,不然一起判罚) “民事侵权赔偿责任”要求受害人和侵权人有“直接关系”才成立。 本案中,虽然无法拿出直接关系,但为了公平。法律的骨子里是“公平”

《合同中的“暗含条款”》(买货物,发现样货与买的有差异,法院判决决定合同中应该有“暗含条款”为买的货物与样货一致) 常理:合同怎么说就怎么办。 “暗含条款”是法律的合理推断,目的是保证交易中的公平合理。社会的经济运转在深层里依赖公平合理,不仅是表面上的“说什么”或“写什么”。 (哎,还是要尽量吧合同搞清楚。。)

《痛苦与赔偿》 人的精神痛苦是物质损失无法相比的,心理创伤的痛苦赔偿虽然巨大,也是为了减少痛苦,避免痛苦。 (算是一种警告机制)

《自扫门前雪》(某人在别人门前街道摔倒粉碎性骨折,法院判处该屋主人负责任) 也是一种警告,扶正机制。通过这样的判罚,促进社会公德的提升。

《牛和熊》 反对投机者,促进股市的正常发展,不能只看到牛和熊。

《结婚前的“考验期”》 美:从申请领证到拿到证要几天时间,让两方冷静一下。

《再婚的“等待期”》 美:离婚后再婚需要等待几个月到半年。防止朝离夕娶。 实际上都是稳定婚姻家庭的一些法律政策,最好是家庭是情感的归属。若将家庭与情感彻底分开,缺乏责任感、义务感,势必导致不稳定。

《反省的能力》(什么是好的法律) 一体二面性。当极力称赞某种事物的好时,如何反思。 在知道一种正义之时反思与之相对的正义。某一法律好不在于其至善至美,而在于它平衡性的自我反省。

附录

《民众之中的法》(评价<今日说法>) 法律是自下而上的。自法律的深层次讨论上“居高临下”的“说法”并不太合适宜。

《花生仁儿》(评价希区柯克) 人之灵魂和心理的矛盾,准备着同时也折射了社会的矛盾。 社会问题并非是正邪绝不两立,因而在思考的潜意识中应该有不同的意识。

《法律中的雄辩?》 真理越辩越明。但是律师本为中产阶级,是否会导致不合适的资金流转?

《域外沉默权一瞥》 米兰达明示 利:言论自由;防止“恶官人”居心叵测;“无罪推定”; 弊:沉默权的滥用可能导致恶人逃之夭夭; 沉默权不绝对:在公众安全出现危险,没必要恩赐“沉默权”;“沉默权”的适用有时依赖于法官的解释;可以解释为聊聊。。。 (任何制度都是“双刃性”的,利弊兼有)

《追踪法律的效力》

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