不作为犯的理论 评价人数不足
读书笔记 不作为犯中先行行为的限定问题研究
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二、先行行为的要件限定

先行行为的探讨终究不可离开不作为犯,在限定先行行为的要件之前有必要说明不作为犯的基本理论。不作为犯罪是指以不作为方式实现作为方式构成之犯罪,分为真正不作为犯(纯正不作为犯)与不真正不作为犯(不纯正不作为犯)。前者作为义务与保证人均有刑法明文规定,后者既可由作为构成也可由不作为构成,并且由不作为构成时其作为义务与保证人均无刑法明文规定,因而处罚不真正不作为犯有可能违反罪刑法定主义,真正不作为犯则不存在此问题。因而需要追问,既然处罚不真正不作为犯涉嫌违反罪刑法定的原则,是否还有其存在之必要?例如甲以杀人故意持刀将乙捅死构成作为的故意杀人罪;丙带老鼠药到丁家做客,丁之5岁幼童拧开老鼠药瓶盖喝下,丙见状却不加阻止,没有理由不认为此时丁构成不作为的故意杀人罪。可见处罚不真正不作为犯在刑法上有其必要,问题是如何说明处罚不真正不作为犯并未抵触罪刑法定之原则,目前较为主流的观点采“等价值性”理论。这种理论从不作为与作为之间的结构差异入手,认为作为犯中表现为行为人以积极的行为主动制造因果进程实现危害结果,而不作为犯中表现为行为人以消极默认的行为利用现实存在的因果进程追求危害结果的实现,二者天然存在结构上的差异,只要消除这种结构差异,实现二者等价,就能使不作为犯按照作为犯的构成要件处理。那么究竟如何实现二者等价?

保证人说认为

日高义博教授认为

黎宏教授认为

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